大宗件货物买卖应注意的几个法律问题
                  上海市国和律师事务所  龙陈律师  
                      原载《钢铁商汇》
在现实法律生活中，合同法律关系是最为常见的法律关系；而最为常见的合同法律关系中，最为常见的则是涉及到标的物所有权转移的买卖合同法律关系，而合同双方要保证合同的全面、适当履行，签订一份比较周全的合同则使合同双方首先应考虑的基本点，特别是大宗件货物的买卖，由于涉及的标的数额巨大，对任何一方而言，都应当小心。笔者结合司法实践，针对钢铁行业的行业特性，拟略谈几个比较常见却非常重要的法律注意点，希望有助于“铁哥们”的生产经营。
一、签订一份周全的合同应注意的几个法律要点
不同的合同主体尽管涉及到不同的权利义务关系，寻求一份适合所有不同当事人均适合的合同文本可能略显苛求，但是买卖合同的共性特征均可能大同小异，从而使得归纳其操作规则成为可能，笔者浅以为下述几个条款的约定非常必要，略述之。
1、买卖合同标的必须特定化
买卖合同标的的特定化，用通俗的话讲，就是买卖双方的交易标的必须具体、明确，使得该标的具有唯一性，一旦卖方提供的货物不是特定化的货物或者品质不符，卖方不得用其他货物替代并且就必须承担违责任。买卖合同标的未特定化，从法律意义上讲，则视为买卖双方意思还未一致，合同生效与否都未定，因此很难追究任何一方的违约责任。
2、买卖合同标的的规格、品质、包装、锈蚀程度、溢短量等问题必须约定清楚
根据合同法规定，买卖合同的出卖方的义务除了交付标的物，还必须承担货物的权利担保与瑕疵担保义务。至于出卖方的权利担保，指的是出卖人必须保证其对出卖货物享有完全的处分权，保证不会有任何第三人向买受人主张权利。所谓瑕疵担保，指的是出卖方必须保证交付的标的物的规格、包装、品质等符合合同约定。所以合同双方对此约定清楚、明确应该不算多余。对于大宗件货物买卖特别是钢材行业而言，由于涉及到货物的运输、货物的自然锈蚀程度等问题，可能会涉及到货物的自然损耗，在何种限度是允许的等问题不可不察。
3、买卖标的价格、付款方式与合同履行地等约定清楚
买卖标的价款问题一直是商家考量的重点，无需笔者赘述。但对于付款方式问题，却似有探讨的必要。根据合同法规则，当事人如不约定付款方式的，是采取“送钱上门”规则，即在收款方所在地为合同履行地。根据笔者司法实践考量，如是货物买受方，付款一般采取“二三四一”规则：即首付款不超出合同标的的20%，货物起运时付款30%，货物检验合格后支付40%，尾款10%应在完全符合质量保证后支付。采取这种方式有利于买受人的合同地位。当然该规则仅是一般操作，不同的情势当事人可以灵活运用。对于合同履行地问题，常为商家所忽略，其实在法律角度，合同履行地是个颇为重大的问题，其重要性主要体现在下述几个方面：第一，是判断合同是否履行的依据；第二，是标的物风险转移的重要标尺：如标的物需要运输的，出卖人将其交付给第一承运人后，标的物意外毁损的风险由买受人承担；第三，是判断法院管辖地的依据：根据民事诉讼法的规定，一般由被告所在地与合同履行地法院管辖，而选择不同的法院对于当事人而言，诉讼成本与诉讼便利均相异，同时我国现行的司法水平各地并不划一，司法环境也不同。所以“铁哥们”对此问题应当着以注意。
4、违约责任条款的拟订应注意的问题
结合笔者的经验，现实司法实践中，当事人常有两个极端：第一是当事人对此约定付之阙如，根本不作约定，导致一方违约另一方无法追究其违约责任，甚为不妥；第二是当事人约定畸高的违约金，如约定违约金为合同标的的100%，而在司法过程中，难以得到法院的支持，导致诉讼成本的增加，颇值得思量。笔者以为，当事人在合同中约定适当的违约金条款甚有必要，结合司法实践，违约金一般不超过合同标的的30—50%，希望能引起“铁哥们”的关注。
二、合同风险防范的几个注意点
合同风险防范，从时间考虑，分为签订合同前与签订合同后不同阶段，下面略述之。
1、 签订合同前应注意的法律问题
合同签订前，对于合同当事人而言已经开始接触，并产生相应的法律义务：
“先合同义务”，也就是合同双方都必须诚信的提供真实的缔约信息，否则可能承担缔约过失责任。而要防范该阶段的风险，当事人应当首先了解对方的资信状况，基本工商信息与履约能力；具体到合同对方，则需了解对方的权限，不要留下无权代理的隐患，否则会造成不应有的法律麻烦。
2、 在合同履约阶段，应充分利用抗辩权规则
买卖合同是典型的双务合同，即任何一方享有权利也同时承担相应的合
同义务，任何一方均需全面适当的履行合同义务，正确行使合同权利。具体说来，如果合同约定没有履行义务的先后顺序的，任何一方在对方没有履行合同义务的情形之下，均可拒绝对方要求己方履约的请求；如果合同约定履行义务有先后顺序的，先履行义务的未履行的，后履行义务的一方可以拒绝其履约请求；如果合同义务履约在先的，如果发现后履行义务的一方资产状况恶化、信用丧失或转移资产导致合同履行困难的，先履行义务的一方可以中止履行合同或要求对方提供相应得担保，如对方不提供担保的，履行合同义务在先的，可以解除合同，此为“不安抗辩权规则”，是我国合同法的新亮点，“铁哥们”对此应充分了解并灵活运用该规则。
3、 合同解除条件具备的，充分利用解除权
当合同履行过程中，如果由于一方的违约导致守约方合同目的落空的，应积极行使解除权，以减轻损失。而合同解除权的产生来自于两个方面：一是当事人在合同中约定解除条件的，解除权因为条件具备而产生；二是法律的直接规定：我国合同法规定，当合同一方违约导致另一方合同目的落空的，守约方可以解除合同约定，并可以追究违约方的违约责任。对于后者而言，守约方承担较重的举证责任，不仅要证明对方有违约情形，还需证明由于其违约而导致目的落空的证明。所以，比较稳妥的做法是当事人最好在合同中约定合同可以解除的情形。
三、合同救济之道散论
“无救济则无权利”，这是法律的基本原则，这是评判一国现行法律制度配置周全与否的重要标尺；但对于当事人而言，为了最好的维护己方权利，寻找合适的救济之道则可以避免走弯路，降低维权成本，笔者结合实践，略谈些浅显体会。
1、 在合同签订之时，应选择对己方有利的诉讼或仲裁的管辖地
如前文所言，由于我国现行司法还多少具备地方化倾向，同时不同的地方司法水平不能划一，所以应选择对己方有利的管辖地。
2、 养成良好的证据意识，随时留存与收集相关证据
从诉讼角度考量，如果剔除非法律因素的影响，打官司从某种角度讲就是打证据，谁的证据越充分、证明力越强，其胜诉的可能性则越大。所以建议“铁哥们”在从事合同事务过程中，养成良好的证据意识，笔者这里特别要指出：现实生活中的通过传真件方式缔约的，必须要做好证据补强工作，因为单一的传真件的证明力低，从证据本身分析，也仅是复印件，而复印件的证明力较低。对于合同履行过程中发生争议，在双方未完全弄僵之时，应借助与对方协商的机会收集相关证据，以做到有备无患。
3、 发现对方无履约能力的，果断行使解除权
此节前文已经详述，不赘述。惟需注意的是当事人应充分收集证据。
4、 诉讼过程中，合理利用诉讼策略
当事人寻找司法救济，当然是最后之策了，在这过程中，要充分利用诉讼证据保全与财产保全，这既便于判决的顺利执行，也是促使在诉讼过程中达成调解而提高相应的筹码，这里需具体问题具体分析。
以上是笔者结合司法实践经验，针对钢贸商会的行业特性，而做初步介绍，略显庞杂，但只要能有助于“铁哥们”降低合同风险，有助于其生产经营，笔者将深感荣幸！